民营企业常见法律风险防控178条

　　民营企业是国民经济的重要组成部分，是市场经济活动的重要参与者。改革开放以来，民营企业在稳定增长、促进创新、增加就业、改善民生等方面发挥了重要作用，是推动经济社会发展的重要力量，促进民营企业健康有序发展对于整个社会经济发展具有重要意义。山东省东营市中级人民法院结合审判实践，归纳总结了民营企业在生产经营过程中应当注意的常见法律风险问题，以帮助民营企业有效防控法律风险。

　　1、企业在选择组织形式方面的法律风险防控

　　01

　　正确认识和选择民营企业的组织形式。

　　目前我国民营企业组织形式可分为个人独资企业、合伙企业(普通合伙企业和有限合伙企业)、公司(有限责任公司和股份有限公司)。不同的企业组织形式，出资人承担的法律风险和责任不同，个人独资企业的出资人、合伙企业的普通合伙人对企业债务承担无限连带责任;合伙企业的有限合伙人、有限责任公司的股东、股份有限公司的股东以其认缴的出资或认购的股份为限对企业承担责任。

　　需要注意的是，在有限责任公司中，我国允许设立一人有限责任公司，但如果一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东个人财产的，股东应当对公司债务承担连带责任。

　　出资人在出资成立企业之前，要充分认识不同企业形式中出资人的不同责任，并综合考量其出资目的、经营预期和管理能力等因素，根据实际情况选择适当的企业组织形式开展生产经营活动。

　　02

　　正确区分个人独资企业与一人有限责任公司。

　　个人独资企业和一人有限责任公司都可以由一个自然人投资，但两者在投资主体、法律形式、投资者责任承担等方面都有区别。

　　个人独资企业的投资主体只能是自然人，而一人有限责任公司的投资主体可以是自然人，也可以是法人。个人独资企业属于非法人组织，不具有法人资格，而一人有限责任公司具有法人资格。个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以其家庭共同财产对企业债务承担无限责任。而一人有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限承担有限责任，仅在股东不能证明公司财产独立于股东个人财产的情况下对公司债务承担连带责任。

　　03

　　正确区分子公司与分公司。

　　子公司是其一定数额的股份被其他公司持有并由该公司控制的公司，持有其公司股份并能控股的是母公司，子公司具有法人资格，能够独立承担民事责任;而分公司是总公司的分支机构，不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。子公司有自己的经营范围，能够独立开展业务;而分公司不能脱离总公司的经营范围开展业务活动。子公司与分公司在纳税方面也存在较大区别，因此企业设立下属分支机构时要统筹考虑、正确筹划。

　　2、公司在法人治理方面的法律风险防控

　　(一)公司设立的法律风险点

　　04

　　股东要按期足额缴纳出资。

　　有限责任公司的股东应严格按照公司章程的规定按期足额缴纳所认缴的出资，否则公司或者其他股东有权请求该股东履行出资义务，其他按期足额缴纳出资的股东还有权要求该股东承担违约责任，公司债权人也有权要求该股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。

　　05

　　股东不得抽逃出资。

　　有限责任公司的股东缴纳出资后不得抽逃出资，根据《公司法司法解释(三)》第十二条规定，制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配、通过虚构债权债务关系将其出资转出、利用关联交易将出资转出以及其他未经法定程序将出资抽回的行为，均构成抽逃出资。股东抽逃出资的，公司或者其他股东有权请求其向公司返还出资本息，公司债权人有权请求抽逃出资的股东对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

　　06

　　发起人要督促共同出资人全面履行出资义务。

　　多人共同出资设立有限责任公司时，发起人除了全面履行自己认缴的出资外，还应督促其他共同出资人按时足额履行出资义务。否则，即便自己已缴纳出资，也可能因其他股东未履行出资义务而需对公司债权人承担责任。虽然在对外承担责任后可以向未履行出资义务的股东追偿，但这无疑增加了投资风险。

　　07

　　公司因故未成立的发起人责任。

　　公司因故未成立，债权人有权请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任。发起人因履行公司设立职责造成他人损害的，如果公司未成立，受害人有权请求全体发起人承担连带赔偿责任。

　　(二)公司变更的法律风险点

　　08

　　减少公司注册资本要符合法定程序。

　　公司减少注册资本时，应由股东会或股东大会作出决议，有限责任公司经代表三分之二以上表决权的股东、股份有限公司经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，并编制资产负债表及财产清单、依法通知债权人以及向公司登记机关办理变更登记。对于实行注册资本最低限额的特殊行业，减少后的注册资本还应不少于最低限额。现行法律并未对不当减资股东所应承担的责任作出明确规定，在司法实务中，大多参照股东出资未到位或抽逃出资时的责任来确定不当减资股东的法律责任，即由其在不当减资范围内对公司的债务承担补充赔偿责任。

　　09

　　公司章程对股权转让的特殊约定。

　　有限责任公司的公司章程可以对股权的转让规则作出特别约定，这种约定可以对股权转让进行限制但不能禁止。受让或转让股权时，在签订股权转让协议前，应查看目标公司章程对股权转让有无特殊约定，从而评估股权转让的可行性和风险。

　　10

　　尊重其他股东的优先购买权。

　　有限责任公司的股东转让股权时，应当征求其他股东是否愿意在同等条件下购买股权，以免侵害其他股东的优先购买权而引发纠纷。

　　11

　　股权转让方是否全面履行了出资义务。

　　受让他人股权时，应审查该股东是否全面履行了出资义务。有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

　　12

　　及时办理股权变更登记。

　　公司注册事项变更后只有依法进行工商登记才能产生公示效力。受让股权时，股权转让合同生效后应尽快办理企业工商登记变更手续，包括公司章程、股东姓名、股份比例等，防止产生交易风险，引发纠纷。

　　(三)公司管理的法律风险点

　　13

　　慎重签署公司合同。

　　应完善公司印章特别是公章、合同专用章、财务专用章的保管、使用制度，杜绝盗盖印章等可能严重危及企业利益的行为。在签署多页合同时加盖骑缝章并紧邻合同书最末一行文字签字盖章，防止少数缺乏商业道德的客户采取换页、加页等方法改变合同内容，给公司带来风险。

　　14

　　关于子公司运营。

　　民营企业大多是由小到大，规模不断扩张，有的民营企业家在观念上将子公司财产与母公司财产混同，容易造成母公司与下属子公司之间存在大量借款往来、人员身份混同等情形，可能会导致母公司与子公司之间承担连带责任，增加母公司经营风险。

　　15

　　公司财产独立。

　　独立的财产和经费是法人承担责任的基础。公司的财产要清晰，财务要独立，账目要规范。要确保公司财产与股东财产相互独立，不能产生混同。否则，有限责任公司的股东可能会对公司的债务承担连带责任。

　　(四)公司解散及清算的法律风险点

　　16

　　股东清算义务。

　　公司因故解散的，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始清算，因未及时履行清算义务导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人有权主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任;因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，债权人有权主张其对公司债务承担连带清偿责任。

　　17

　　清算组成员义务。

　　清算组应当依法履行清算职责，勤勉、忠实履行职务。如果清算组成员在清算过程中，因不正确履职给公司债权人或公司造成损失的，清算组成员应依法承担法律责任。

　　18

　　虚假清算的法律责任。

　　有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记的，债权人有权要求其对公司债务承担相应赔偿责任。

　　3、企业在合同管理方面的法律风险防控

　　(一)合同订立的法律风险点

　　19

　　订立合同尽量采用书面形式。

　　内容完备的书面合同有利于确定当事人的权利义务，保证交易安全。合同中应载明当事人名称(姓名)、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点及方式、违约责任等，合同要一式多份，合同各方均妥善保存。变更合同内容时，注意留存双方洽谈的电子邮件、微信截图等。

　　20

　　签订合同时明确相对方。

　　根据合同相对性原则，通常情况下，合同只能约束签约双方，对合同之外的第三人不产生约束力，如果签约主体和履行主体不一致，在合同履行过程中往往容易产生纠纷，合同双方均有可能存在维权障碍。实践中，有部分公司缺少警惕意识，在对方负责人出席签订合同时，未要求对方公司加盖公章，导致双方对合同关系的主体是个人还是单位产生争议，从而发生不必要的纠纷。或者未要求对方代表出具授权委托书并签字，一旦加盖的公章存在瑕疵，将为合同效力认定带来难以预见的风险。

　　21

　　对员工授权委托的管理。

　　在委托企业员工对外签约时，应在有关介绍信、授权委托书、合同等文件上尽可能明确详细地列举授权范围;业务完成后应尽快收回尚未使用的介绍信、授权委托书、合同等文件;企业员工离职后，在与其办理交接手续的同时，应向该员工负责联系的客户发送书面通知，明确告知客户该员工已离职，从而防止企业员工离职后仍以公司名义与客户联系业务，避免构成表见代理等情形给企业造成损失。

　　22

　　在合同中约定送达地址。

　　企业与合同相对方发生纠纷后，可能存在诉讼过程中无法确定对方送达地址的情形，不但增加了法院送达工作的难度，也给当事人及时维权带来了障碍。

　　《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第三条规定，当事人在纠纷发生之前约定送达地址的，人民法院可以将该地址作为送达诉讼文书的确认地址。根据上述规定，企业可以在签订合同时或事后达成的有关债权、债务结算清理条款中以及诉前达成的解决纠纷的协议中，约定发生诉讼后人民法院的送达地址，人民法院可以将该地址作为确认的诉讼文书送达地址。约定送达地址后，可以提高诉讼文书的送达效率，及时维护企业合法权益。